NFT:币圈线上销售有法律风险？_EFI

伴随去年某资金盘线下开会被一锅端以及疫情的到来，线上销售虚拟货币的场景愈发常见。概括性的代币发行融资涉嫌违法犯罪已是老生常谈，飒姐团队希望通过本文对代币发行融资的几种常见运营模式进行刑事法律分析，供各位读者参考与警惕。

该虚拟货币发行融资的定性

根据2017年9月4日发布的《关于防范代币发行融资风险的公告》之内容，飒姐团队总结关联内容有三：第一，在我国的代币发行融资其本质上是一种未经批准非法公开融资的行为，涉嫌各类违法犯罪；第二，我国并不承认虚拟货币的货币属性与法币地位，虚拟货币不得作为货币在市面流通；第三，交易平台不得从事法币与虚拟货币的兑换业务。

春节期间京东用户使用数字人民币交易金额同比增长12倍:1月31日消息，春节期间，用户在京东使用数字人民币买年货迎来了大幅增长，交易额同比增长高达12倍。用数字人民币在京东买年货的几大活跃城市为广州、深圳、北京、苏州、成都、上海。“用数字人民币来京东”成为主流趋势。其中，京东携手中国银行在春节期间的用数字人民币“买年货享优惠”活动，受到全国消费者的踊跃参与。?[2023/1/31 11:38:01]

具体到本案来看，飒姐团队认为，该虚拟货币的“持币分红”与“推广奖励”的经营模式，均系属非法公开融资的手段之一，涉嫌刑事犯罪。此外，机构自设交易平台，并面向国内群众提供代币与法币的兑换渠道的运营行为亦为我国刑法所不容忍。我们在后文将对此作出解释。

NBS理事会：NBS将支持NFT代币发行和交易 预计春节后推出试用版:1月17日消息，据NBS理事会官方消息，NBS将支持NFT交易功能，目前开发团队已经在进行相关开发工作，预计春节后推出试用版。NBS理事会表示：“届时NBS资产将具备更强的描述性与可拓展性，NBS的NFT所具备的特性之一就是NFT所有权与使用权的分离。如同我们拥有一间房子与一辆车，房子和车我们可以自己使用，也可以出租给别人使用，别人将拥有房子和车的一段时间使用权。当使用权与所有权分离之后，类似‘租赁’这一类的业务才能更好发展。人类社会经济发展的历史，从根本上看，就是资源流动性增加和资源不断优化的配置过程。NBS社区完全遵从市场经济规律，让社区自主地通过价格信号和财富效应来配置资源，从而促进经济发展。”[2021/1/17 16:22:54]

“持币分红”的刑法风险

分析 | 春节逐渐临近 市场交易情绪不高:据Bgain Digital投研数据：截止北京时间2020年1月22日18:00点，BTC价格8686.8美元，24小时内BTC价格上涨0.66%，结合量化交易的BTC本位增强指数均略有下跌，其中Bgain交易指数下跌0.13%，CTA指数下跌0.17%，对冲交易指数下跌0.03%。截至18点，OKEX精英用户多空占比为51%/46%；火币精英用户多空占比41%/58%，Bitfinex多/空保证金占比为83%/17%，BitMEX多空仓位占比为55%/45%，市场情绪相对看空。币价今日凌晨略有波动，上下震荡幅度近400点，多空双方均为试探性交易，未有强烈博弈意愿，随着春节逐渐临近，市场交易情绪不高，建议交易者耐心等待交易机会。[2020/1/22]

虚拟货币运营方经常采用的“持币分红”模式之本质是将虚拟货币当做《公司法》意义上的股权来对待，给予“股东”定期的分红。

华强北比特币矿机价格较春节时缩水一半:据证券时报报道，目前华北强的蚂蚁矿机S9报价12800元，相比于证券时报·创业资本汇记者一月份前来华强北调查时的报价，这个数字缩水了一半。春节时蚂蚁矿机S9价格在25000元左右，即使是二手的蚂蚁矿机S9依然能卖到21000元左右。这是由于近段时间以来，加密货币市场经历了剧烈动荡。记者还发现一些矿机铺位人去楼空。在挖掘莱特币方面，比特大陆的蚂蚁矿机L3+占据市场大份额，目前价格也跌至9000多元。[2018/3/23]

但是，公司股东的权益有着《公司法》、《合伙企业法》及相关司法解释等诸多商事法律的保护与限制，而持有虚拟货币的自然人并不能得到周全的法律保护，致使产生较高的风险。

进一步来看，由于该虚拟货币在交易所上发行，其公开却又缺乏监管的行为特性将侵犯市场的经济秩序，具备法益侵害性。仅以客观的犯罪构成来看，运营方涉嫌构成《刑法》第一百七十九条擅自发行股票、公司、企业债券罪。

当然，虚拟货币并非股票或者债券，刑法条款能否作出这样的扩大解释有待论证，这也是类案的重要出罪思路。

“推广奖励”的刑法风险

“推广奖励”是本案代币发行融资的运营模式之一，运营方以推广成功购买代币的人数为准，向推广人支付一定数额的虚拟货币。飒姐团队以为，该种运营模式容易构成组织领导罪，此罪正是网传该案线下开会被查处的原因所在。

《刑法》第二百二十四条之一规定：“组织、领导以推销商品、提供服务等经营活动为名，要求参加者以缴纳费用或者购买商品、服务等方式获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据，引诱、胁迫参加者继续发展他人参加，取财物，扰乱经济社会秩序的活动的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。”

结合《关于办理组织领导活动刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条的规定可知，参与活动人员在三十人以上且层级在三级以上的，其组织领导者即可能构成犯罪。

代币发行融资涉及人数较多，层级复杂，一旦采用“推广奖励”的模式，极有可能符合组织领导罪的客观犯罪构成。

至于给予虚拟货币是否属于利益与酬劳，飒姐团队认为，这一点无法成为有效抗辩理由。根据《关于防范比特币风险的通知》，我国对虚拟货币的定性通常是特定的虚拟商品，属于合法财物。以此作为返利或计酬的标的物并不会超越法条的描述。

自设交易平台的刑法风险

为实现虚拟货币发行的融资效果，运营方在交易平台通常会开设法币与虚拟货币交易或变相交易的渠道。

一旦该等渠道向中国公民开放，运营方将符合《刑法》第二百二十五条第三种情形“非法从事资金支付结算业务的”的客观行为，从而涉嫌非法经营罪。

那么，是否在他人开设的交易平台上发行就没有刑法风险了呢？恐怕并不尽然，发行主体仍有可能构成非法经营罪的教唆犯与帮助犯。

写在最后

代币发行融资是币圈常见的运营途径，且伴随疫情的线上销售模式再次成为热点。但自2017年以来，该种途径在我国已被作出否定评价，根据其行为模式的不同，存在诸多刑事法律风险。在开篇提及的案例中，行为人自以为合规的线下聚会被查处的事实正与此相印证。立足当下，熟知法律的红线已成为金融创新的前提。

以上就是今天的分享，感恩读者！

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