ENS:谨防以盲盒形式经营数字藏品的法律风险_Silver Stonks

据飒姐团队近期对境内外数字藏品、NFT的观察，一股盲盒+数字藏品的经营模式和新玩法在悄悄崛起。一方面这种新颖的玩法确实能改善数字藏品用户体验，毕竟谁不喜欢当“欧皇”呢，但同样的，对于企业和数字藏品发售平台来说，该种模式也潜藏着不少法律风险，今天飒姐团队就来跟大家深入聊一聊这种模式。

炒作与操纵价格风险

据观察，一些国内平台发行的数字藏品产品存在炒作和随意定价问题，特别是已开放转售的数字藏品，某非知名IP数字藏品的发售价格为数十元，几小时后其在二级交易市场中就以数万元价格成交。与之相伴的是多个该平台VIP即时通讯软件群组中的一片喧嚣。所谓官方客服和二手交易的买卖双方很可能都是该平台背后操盘手，目的是操纵市场，使盲盒价格远远背离其价值，让最后入场者买单。其中的法律风险值得数字藏品盲盒经营者与消费者们警惕。

OKExChain：主网上尚无法使用智能合约，谨防:2月6日消息，OKExChain官方推特今日发布警告称，目前OKExChain主网上尚无法使用智能合约，针对SnakeDAO发布的任何与OKExChain相关内容都属于不实信息，并且SnakeDAO项目尚未发布任何审核报告，OKExChain提醒用户以及OKB、OKT持有者保持警惕并确保资产安全。[2021/2/6 19:03:57]

对于数字藏品和盲盒，目前均没有出台明确且具有针对性的法律和行政法规，上海市市场监督管理局在今年1月10日制定的国内首个盲盒规范性文件——《上海市盲盒经营活动合规指引》具有一定的指导意义和参考价值，其中提示的法律风险值得老友们注意。

政策 | 中国央行：谨防个别机构冒用人民银行名义发行或推广法定数字货币:12月11日，中国人民银行发文表示，近期，网传消息称人民银行已发行法定数字货币，更有个别机构冒用人民银行名义，将相关数字产品冠以“DC/EP”或“DCEP”在数字资产交易平台上进行交易。现就有关情况公告如下：

一、人民银行未发行法定数字货币（DC/EP），也未授权任何资产交易平台进行交易。人民银行从2014年开始研究法定数字货币，目前仍处于研究测试过程中。市场上交易“DC/EP”或“DCEP”均非法定数字货币，网传法定数字货币推出时间均为不准确信息。

二、目前网传所谓法定数字货币发行，以及个别机构冒用人民银行名义推出“DC/EP”或“DCEP”在资产交易平台上进行交易的行为，可能涉及和，请广大公众提高风险意识，不偏信轻信，防范利益受损。（中国人民银行官网）[2019/12/11]

根据《上海市盲盒经营活动合规指引》第十六条，盲盒经营者不得违法利用盲盒开展金融经营活动和类金融经营活动；不得违法开展二手盲盒经营活动，诱导非玩家用户加入投机炒作，故意造成二手市场价格剧烈波动，扰乱正常交易秩序。盲盒经营者不得传播虚假市场信息进行天价炒作；不应过度营销助长消费者炫耀攀比心理；不应开展饥饿营销故意调低特定商品的抽取概率。

分析 | 市场情绪相对看多，需谨防市场多空博弈时突发政策性影响:据Bgain投研数据：截止北京时间12月2日18:00点，BTC价格7298.91美元，24小时内BTC价格下跌0.33%，结合量化交易的BTC本位增强指数均略有下跌，其中Bgain交易指数下跌0.45%，CTA指数下跌0.69%，对冲交易指数下跌0.05%。截至18点，OKEX精英用户多空占比为50%/46%；火币精英用户多空占比61%/39%，Bitfinex多/空保证金占比为82%/18%，BitMEX多空仓位占比为50%/50%，市场情绪相对看多。币价24小时内走出M型波动，持续震荡，今日午间放量下跌，多空力量依旧震荡胶着，需谨防市场多空博弈时突发政策性影响。[2019/12/2]

事实上，我监管部门对于各类商品的炒作行为一直采取严格监管的态度，包括但不限于通过国务院38号文、国务院办公厅37号文等相关规定提出“不得采取集中竞价、做市商等集中交易方式进行交易”、“不得将任何权益拆分为均等份额公开发行”等要求，以抑制投机炒作风险。

分析 | 市场整体呈疲软状态 谨防现货影响期货合约风险:据链塔数据平台数据显示，链塔数字货币整体指数（BI）今日10时报869点，相较昨日下跌2点，跌幅0.23%。24h内市值前10的货币5涨5跌，BCH下跌幅度最大，为3.89%。今日BTC等主流货币继续盘整，部分躲过上次下跌行情的货币出现补跌，市场整体表现略显疲软，连续第三天盘整，多空双方基本处于平衡状态，缺乏足够形成新的变化趋势的量能，短期内也没有看到明显的机会，几大主流货币可能会继续保持这种状态。其中BTC多次触及5260支撑点后，在5280至5340区间内波动，没有明显积蓄量能的表现。鉴于目前主流货币基本处于横盘调整中，短期内难以有明显向上突破趋势，暂保持观望状态。[2019/4/29]

另外，监管部门针对炒作个案，也会采取风险提示方式，防范普通商品金融化产生的风险，例如，在2019年“炒鞋热潮”，央行上海分行就曾发布题为《警惕“炒鞋”热潮防范金融风险》的金融简报，警示市场主体关注相关炒作风险。

用户协议中的免责条款无法实现免责

大多数盲盒数字藏品发售方不是对应的数字作品的原始权利人，作为被授权方或被转授权方，发售方有时在原始著作权的审查上存在过失。

对著作权侵权风险的处理问题上，发售方常采取的方法是在用户协议中增加免责条款，以期免除自己的侵权责任。根据2022年3月15日起将施行的《最高人民法院关于审理网络消费纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条，电子商务经营者提供的格式条款有“电子商务经营者享有单方解释权或者最终解释权”内容的，人民法院应当依法认定无效。

一旦发生侵权行为，根据《民法典》第一千一百九十五条规定的“网络用户利用网络服务实施侵权行为的，权利人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。通知应当包括构成侵权的初步证据及权利人的真实身份信息”，平台有义务履行“通知-删除”义务，下架该等涉嫌侵权数字藏品的义务。

销售绑定实物的提货权凭证的法律风险

除了直接发售数字藏品盲盒的模式外，有的平台选择将实物手办、实物文创、唱片、茶叶、烟酒盲盒与数字证书绑定，在销售该等实物商品时，将这些商品信息上链铸造成区块链凭证，消费者需要先点击购买该等凭证并完成付款后，再可到线下或者该平台的其它线上渠道兑换该等实物商品。也就是说，平台销售的是作为提货权凭证的数字证书。

若平台在销售该等提货权凭证前，并未提前准备好相应种类、品质、数量的实物商品，事实上也不具备发货、兑换可能性的，那么可能被认定为不具有实际履行的能力，按照《刑法》第二百二十四条规定，以非法占有为目的，收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的，在签订、履行合同过程中，取对方当事人财物，数额较大的，可能构成合同罪。

另外，若平台在宣传该等实物存在上涨空间，向不特定多数人发售，可能构成非法吸收公众存款罪、集资罪等。

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