COI:非法获取虚拟货币行为的定性_Shikoku

作者：万永福，重庆市第四中级人民法院

对非法获取虚拟货币行为的刑法定性：第一种观点认为，刑法修正案（七）生效后，凡是侵入计算机信息系统，非法获取其中储存、处理或者传输的数据且情节严重的，都不应再以盗窃罪论处，而应认定为非法获取计算机信息系统数据罪。第二种观点认为，非法获取虚拟货币（虚拟财产）以外的其他计算机信息系统数据的行为，应按非法获取计算机信息系统数据罪处罚，但是，以盗窃方式获取虚拟货币这种类型的电子数据，主要针对的是虚拟货币所有者的财产权益，因此应认定盗窃罪。第三种观点认为，盗窃虚拟货币构成犯罪的，同时触犯盗窃罪与非法获取计算机信息系统数据罪两个罪名，属于想象竞合，可择一重罪处断。引起上述意见分歧的关键在于对虚拟货币的概念及法律属性还没有达成共识。

美国IRS正在调查涉嫌从波多黎各税收优惠中非法获益的加密交易人员:7月13日消息，美国联邦税务局（IRS）正在调查涉嫌从波多黎各税收优惠中非法获益的加密交易人员。据此前彭博社报道，这些人可能谎报了自己的居住性质和收入等关键因素，不公平地利用税收优惠。

据悉，自波多黎各在2012年推出新税收政策以来，超过5000名美国人移居该国，以节省联邦所得税。波多黎各税收政策给予个人100%股息免税，60%市政税免税，而该地区获得来源收入联邦税为零。为获得减税资格，新居民必须能够证明他们每年至少在岛上居住183天。[2023/7/13 10:51:40]

一、虚拟货币的概念

有人认为，虚拟货币既包括了Q币等未使用加密技术发行的传统货币，也包括了使用加密技术发行的新型货币。有观点将其界定为由私人发行，运用点对点的区块链技术发行、管理和流通的货币。上述观点对虚拟货币的外延认识基本一致，强调其私人发行特征。笔者认为，虚拟货币是与实物货币相对应的一个概念，是指非有权机关发行的，以区块链或类似技术为支撑并以电子化方式记录的通货，有别于Q币等基于传统互联网技术，由中心化主体发行并仅在其服务范围内使用的网络虚拟财产，主要包括比特币等，是不以物质形式为载体的新型货币形式。虚拟货币是依靠特定计算机算法（“挖矿”）产生的，通过竞争性记账、密钥验证等方法来保证去中心化安全运行的点对点加密数字交易工具。虚拟货币以计算机数据的形式存在于网络空间，并由加密技术来保证其安全性和专有性。虚拟货币的取得方式除了“挖矿”外，还可以通过交易平台或者场外交易取得。

上海检察官方发布一起虚拟货币案：非法获利6000个USDT:金色财经报道，9月14日，上海检察官方发布了一起侵犯公民个人信息刑事附带民事公益诉讼案开庭审理的相关情况，该案被告人张某非法获利为6000个USDT（泰达币），浦东新区检察院公益诉讼检察官最终以获利的虚拟币价值计算出公益损害赔偿数额，\t实现了公共利益最大限度保护。

公益诉讼检察官认为，虚拟币在我国不具有法定货币地位，但是其作为工具，易被违法犯罪的人利用，“如果在交易中使用该币种，对违法所得金额，我们仍然可以按照该币种交易市场价值进行计算违法所得金额。[2022/9/16 7:02:11]

二、虚拟货币的法律属性

对于虚拟货币法律属性的判断，应当以法律规定为依据。

美国地方法院法官裁定Kraken前雇员没有非法获取商业机密:美国一位联邦法官裁定，一名透露加密货币交易所Kraken所在地的雇员没有非法获取交易所商业秘密。根据9月22日提交的法院记录，美国地方法院法官Maxine M. Chesney已驳回了Payward Inc.（Kraken的所有者）针对前雇员Nathan Peter Runyon提起的诉讼。该诉讼指控Nathan Peter Runyon非法获取“商业机密”，公开了交易所在旧金山的物理地址，并访问了该公司受保护的电脑。法官裁定，Payward没有指控Runyon使用该地址来获取经济利益，也没有包括访问该计算机给Payward造成了“任何数额的损害或损失”的事实。（Cointelegraph）[2020/9/24]

1.计算机信息系统数据属性

CFTC指控涉佛罗里达居民诱使客户购买数字资产非法获得160万美元:金色财经报道，美国商品期货交易委员会（CFTC）指控佛罗里达州居民Alan Friedland及其公司因涉嫌利用杠杆作用的外汇欺诈行为非法获得160万美元。根据投诉，Alan Friedland通过他的两家公司Fintech Investment Group和Compcoin了客户。从2016年到2018年，他诱使客户购买了一种名为“Campcoin”的加密货币，虚假地宣传代币持有者将有权使用ART（据称是高回报的外汇交易算法）。[2020/4/17]

数据安全法第三条第一款规定“数据”是“任何以电子或者其他方式对信息的记录”，计算机信息系统数据范围应当包括在计算机信息系统中实际处理的一切文字、符号、声音、图像等内容有意义的组合。虚拟货币产生并存在于计算机网络，性质上是计算机进行特定的数学运算而产生的加密字符串，是有意义的符号组合，具有计算机信息系统数据的刑法属性。虚拟货币是电子数据， 这是虚拟货币的物理属性。

2.非货币属性

2013年中国人民银行等五部委联合发布的《关于防范比特币风险的通知》（以下简称2013 年《通知》）明确：“虽然比特币被称为‘货币’，但由于其不是由货币当局发行，不具有法偿性与强制性等货币属性，并不是真正意义的货币。从性质上看，比特币应当是一种特定的虚拟商品，不具有与货币等同的法律地位，不能且不应作为货币在市场上流通使用。”由此，虚拟货币不能以货币方式流通，不具有货币属性。

3.财产属性

虚拟货币是否具有刑法意义上的财产属性：一种观点认为，虚拟货币能够在相当范围内流通，具有交易价值和使用价值，具备刑法上“财产”的特征。另一种观点认为，刑法上的财产应该是普世价值中具有一般性、客观性经济价值的财物，而非“特定群众主观上的好恶价值”。虚拟货币的价格一直上下波动，不同人对虚拟货币价值的看法不同，不同地方虚拟货币的价格也不统一。这种主观性极强的虚拟货币不属于具有一般性、 客观性经济价值的财产，不属于刑法保护的对象。

虚拟货币是否具有财产属性应根据国家监管政策予以判断，具体可分为两个阶段：

（1）作为虚拟商品具有财产属性。2013年《通知》明确比特币不能作为货币在市场上流通使用，但承认其性质上是一种特定的虚拟商品。国家不允许金融机构和支付机构从事比特币买卖、登记等相关业务。但允许提供比特币登记、交易等服务的合法网站备案后运转。在该阶段，比特币作为一种虚拟商品，可以在除金融、支付机构以外进行流通和交易，此时比特币具有财产属性。

（2）不具有财产属性。2017年9月中国人民银行等七部委联合发布的《关于防范代币发行融资风险的公告》指出比特币等虚拟货币发售、流通进行融资行为的非法性，并明确禁止交易平台上所有比特币等虚拟货币的兑换、买卖等服务，即交易平台上从事比特币业务是国家宏观经济秩序严厉打击的对象。因此2017年9月之后，虚拟货币已不具有刑法意义上的财产属性，不应作为刑法上的财产予以保护。

三、非法获取虚拟货币行为的定性

在明确了虚拟货币的法律属性的前提下，非法获取虚拟货币可以分情形予以认定：如果行为发生于2017年9月之前，该阶段交易的虚拟货币可以作为刑法意义上的财产，又具有计算机信息系统数据属性，同时构成盗窃罪和非法获取计算机信息系统数据罪，按照想象竞合犯择一重罪处断。如果行为发生于2017年9月之后，此时的虚拟货币不应认定为刑法意义上的财产，不能以侵财类犯罪来规制。行为人通过对计算机系统进行侵入并修改数据的方式获取比特币出售获利，没有造成计算机系统功能实质性破坏或者不能正常运转的，应认定为非法获取计算机信息系统数据罪。

人民法院报

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