NBS:经营虚拟货币交易所构成开设罪？_NFT2$价格

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区块链技术背景下，由于虚拟货币具有去中心化，匿名性等特征，被作为网等黑灰产支付结算渠道越来越普遍。近日，有朋友咨询，某虚拟货币交易所被以开场的罪名立案侦查。

在虚拟货币交易所经营过程中，可能会涉及到的开设罪相关刑事风险有哪些情形呢？本文对此进行探讨。

01 为网站提供支付结算服务

虚拟货币交易所涉嫌开设罪名较为常见的情形，是为网站提供资金支付结算服务。

笔者曾介绍过“跑分”的概念，网犯罪分子寻找兼职跑分人员买卖虚拟货币，再由跑分人员提现到跑分平台的钱包地址。跑分人员为上游开设犯罪提供支付结算的“跑分”行为，会涉及到开设罪的共犯。

肖飒：国内从事USDT兑换业务可能会构成非法经营罪:10月30日，北京大成律师事务所合伙人肖飒撰文表示，在国内从事USDT的兑换业务可能会构成《中华人民共和国刑法》第二百二十五条规定的非法经营罪。该条款的第三、四项规定：“违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。”USDT具有法币性质，而兑换业务常常与资金结算业务挂钩，其代替法币流通的可能性也容易被上述兜底条款所覆盖，?肖飒团队认为，USDT兑换业务的表现容易与非法经营罪所列举的非法经营行为相契合。[2020/10/30]

同理，若交易所本身明知合作的平台方为网站，仍为其提供交易服务，客观上使得交易所成为了网站的支付结算渠道，根据《关于办理网络犯罪案件适用法律若干问题的意见》（以下简称意见）的规定，交易所涉嫌构成其上游网平台的共同犯罪。目前虚拟货币交易所竞争激励，一些小的虚拟货币交易所的商务或者销售人员，为了多拉业绩可能会放低对客户的合作标准，从而给自家公司埋雷。

声音 | 诺安基金：运用区块链理念改造经营管理模式:诺安基金表示，随着内外环境变化，如今到了转型的重要关口。公司目前正加紧从传统资管公司向科技资管公司转型，从人员、软硬件设备、销售、服务等多个层面展开布局。其中，会运用区块链理念改造经营管理模式，实现去中心化动态管理、实时资讯共享、大数据靶向精准投研和市场营销，同时建立全员绩效考评机制和透明高效的奖惩机制。（中国证券网）[2019/8/30]

02 交易所开展永续合约业务

本文重点介绍的是另外一种情形：虚拟货币交易所经营虚拟货币永续合约业务。

动态 | 金融科技公司加快申请墨西哥经营许可:据eleconomista 6月29日消息，在墨西哥的金融科技公司在加快申请经营许可，以获得现行法律框架下的许可。有201个平台的运营目前符合规定，只有得到当局的认可，他们才能继续运营，到期截止期限为9月9日。[2019/6/29]

永续合约是相对于有交割期限的交割合约（如现货合约，期货合约）而言的，永续合约不设立交割日，没有期限限制。投资者将自己的本金作为保证金，通过交易所提供的甚至高达100倍的杠杆，来获得日后盈利的可能性。杠杆越高，投资者可能的收益或风险就更大。

交易所主要靠收取手续费获得收入，永续合约中可设定高杠杆的做法则会导致投资者面临极大的风险，而交易所可以获得更高的手续费收入。

日本无牌照经营虚拟货币业的公司将处以3年以下刑罚:日本经济新闻早刊再次强调2017年4月的资金决算改正法案，无牌照经营虚拟货币业的公司将会处以3年以下刑罚，300万日元以下罚款。[2018/2/11]

虚拟货币交易所经营虚拟货币永续合约业务，是否构成开设罪，存在一定的争议。

一种观点认为，永续合约业务构成开设罪。理由在于，投资者通过对虚拟货币买涨买跌，与犯罪中的押大押小来判定输赢，具有相同的性质。

根据《意见》第一条，下列情形构成“开设”行为“建立网站并接受投注的；建立网站并提供给他人组织的……”。

另一种观点认为，永续合约业务不构成开设罪。理由在于，虚拟货币作为公民的虚拟财产，受法律保护，永续合约交易实质上属于金融衍生品交易的一种，不违反法律规定；另外，与中押大押小这种纯粹靠运气所不同的是，虚拟货币的价格波动并非是靠投资者本身的运气决定，而是由市场决定。因此，合约交易并非“”行为，相应的，虚拟货币交易所经营此类业务也不能定为“开设”。

邵律师认为，射幸（是指以他人的损失而受偶然利益之行为）是、期货、合约业务的共同特征，并不能以此作为是否构成犯罪的标准。

认定虚拟货币交易所的行为是否构成开设罪，需要考量以下几个因素：

首先，平台是否能够实现用户间的实时撮合竞价机制。若平台本身存在操纵市场行为，与用户存在利益冲突，则会增加用户的投资风险。

其次，平台的风控措施是否完善。KYC制度是否严格，是否设置交易门槛，是否有相应的风险熔断机制。若平台一味地设置高杠杆，增加用户的风险及收益，会激发更多有徒心理的投资客，扰乱市场，以及产生此后难以预估的连锁效应。

再次，是否存在雇佣水军，取他人信任，诱导用户参与交易等行为。

最后，是否有操纵后台交易数据，帮助平台获利的行为。

因此，若虚拟货币交易所存在以上4个方面的特征，才有可能涉及开设罪。

03 结语

建议平台方设置完善合理的风控体系，做好对用户的KYC审查以及资金来源的审查，定期对网站进行安全测试，时刻关注不利的舆情和风向，做好用户的维稳工作等，以降低可能产生的刑事风险。

金色财经

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