IPL:USA《反法案》 FTX 后的“亡羊补牢”？_starlink币销毁机制

撰文： 肖飒法律团队

2022 年末，FTX 事件为全世界的虚拟资产监管机构敲响了警钟，面对蓬勃发展的新兴金融科技，我们应采取何种监管手段才能使其既发挥惠普金融的作用又能保障用户资金安全？作为走在虚拟资产监管前沿的主要国家，美国于 2022 年末公布了一项关于加强虚拟资产监管的立法草案：《数字资产反法》（Digital Asset Anti-Money Laundering Act），这也是美国在 FTX 事件后，第一份有关虚拟资产监管的立法草案。

无论该法案最终是否能获得通过，我们得以从中一窥美国虚拟资产监管的方向的道路并吸取有益的经验和教训。

2022 年 12 月，美国马萨诸塞州的民主党参议员 Elizabeth Warren 和 Roger Marshall 提出了一项新的立法：《数字资产反法》，时值美国最大的中心化虚拟货币交易平台之一的 FTX 由于金融监管的缺位，发生了严重暴雷事件，其实控人更是被指控涉嫌等多项罪名。二位议员据此主张：需要将现有的、传统金融领域的一系列反法律和规则扩展到虚拟资产监管领域。虽然以反为名，但实际上却是通过强制报告制度和其他制度相配合，达到对各虚拟资产平台的强监管目的。

Medusa勒索软件称已“窃取”Bing和Cortana源代码:金色财经报道，Medusa 黑客组织的成员声称窃取了 Microsoft 内部资料，包括 Bing、Bing Maps 和 Cortana 的源代码。攻击者已经发布了大约 12 GB 的数据。 据安全研究人员称，泄漏包含该公司产品的数字签名，其中许多是最新的。同时，他们表示这些信息最初是在 2022 年因 Lapsus 黑客的攻击而被盗的。当时，微软确认系统遭到黑客攻击，但声称客户端代码和任何数据都没有受到泄漏的影响。

专家提醒注意这两个小组的相似方法，但是，它们之间的联系尚未得到证实。[2023/4/22 14:20:07]

该法案一经公布就引起了众多争议。一方面，美国的虚拟资产行业希望美国政府在联邦层面出台一个统一的监管框架，这主要是因为美国各州对于虚拟资产的行政许可法之间缺乏统一性（典型的区域性行政许可如纽约州 Bite licence），加之各州错综复杂的汇款许可制度，为金融创新带来了很多障碍，创建一家合规的、全球化的虚拟资产交易所成本极高。因此，对于联邦层面的虚拟资产立法监管，行业总体上持期待态度。但另一方面，从美国各州和世界范围内的立法经验来看，虚拟资产监管尚不成熟，除了采取「一刀切」政策的国家外，没有任何一个国家能在这个领域的立法真正走出了一条可供参考的道路（否则类似 FTX 和门头沟事件也不会在今年内频发）。因此，总的来说此次《数字资产反法》是一部带着期许又充满争议的立法。

401(k)提供商ForUsAll因加密货币处理指导意见起诉美国劳工部:金色财经消息，因美国劳工部在退休计划中对加密货币的处理指导意见，提供加密货币投资机会的401(k)提供商ForUsAll向其提起诉讼。ForUsAll认为美国劳工部的指导意见过于激进。该机构在发布指导意见之前，应该参与其常规的规则制定过程，包括征求公众意见。此前美国劳工部对富达允许通过401(k)直接投资加密资产的做法表示担忧，并援引加密资产有欺诈、盗窃和损失重大风险的观点，还指出加密资产有高波动性、投机性以及不断发展的监管环境等问题。据悉，早在2021年，ForUsAll宣布允许员工将部分401K退休资金（不超过5%）用于投资比特币、以太坊等加密货币。（华尔街日报）[2022/6/3 3:59:32]

总之，这部短短七页的法案目前似乎尚不足以支撑起美国虚拟资产行业对于建立一套平衡各方利益、具有可操作性的监管规范的期许。

首先，我们来看该法案给出的虚拟资产（DIGITAL ASSETS）的定义：数字资产是指使用分布式账本、区块链技术或类似方式发行或转让的资产，包括而不限于虚拟货币（virtual currencies）、硬币（coins）和代币（tokens）。与 FATF 和欧盟对虚拟资产的定义相比，该法案沿袭了美国虚拟资产立法中一贯的简洁，为了提升可操作性，更是直接给出了较为具体的虚拟资产表现形式和种类。

波卡发布Kusama和平行链稳定报告：存在网络确定性停顿问题但总体运行平稳:8月17日，在波卡（Polkadot）发布的Kusama和平行链稳定报告中，结合平行链出块稳定性、批准投票（ApprovalVoting）、网络连接以及负载（CPU和网络）四个关键因素得出结论，目前网络运行平稳，唯一的主要问题是网络偶尔遇到的确定性停顿（finalitystall）问题，不过由于这些停顿被故障保护装置捕获，因此没有造成太大损害，目前正在调查根本原因，将在平行链在波卡上启动之前给出解决方案。[2021/8/17 22:20:00]

其次，在具体监管规则层面上，该法案的亮点在于引入了传统金融监管规则：任何通过软件开发（包括非托管钱包提供商等技术开发者）或验证网络上的交易（也就是矿工等区块链节点的参与者）来帮助维护公共区块链基础设施的人必须注册为金融机构（Financial Institution）。而作为一个受监管的金融机构，必须履行以下义务：

1. 严格 KYC 制度。识别并记录使用其软件或通过其连接互联网的计算机发送交易的每个人的个人信息；

Gavin Wood：未来一周左右将上线Kusama首条平行链Shell:波卡创始人兼 Web3 基金会主席 Gavin Wood 在Web 3.0训练营二期开幕仪式上表示：过去几个星期，我们在 Rococo 进行了拍卖测试，也在 Rococo 上上线了测试平行链。验证者数量增加到 900 个，达到了 Kusama 的水平，这也增强了我们的信心，我们相信即它很快就可以正式上线了。此外他还透露，Kusama上的第一条平行链将被命名为Shell。“我计划在接下来一周左右的时间里，验证者完成更新后，我们给验证者充裕的时间推进 0.9 版本，进行运行环境升级，做最后的检查，在 Kusama 上上线第一条平行链，这第一条平行链将命名为'Shell'。”[2021/5/14 22:03:23]

2. 建立并实施有效、可信的反制度。如果金融机构有理由怀疑某人（某账号）正在转移与犯罪相关的资金，则金融机构有义务阻止该人使用软件或对其采取合理必要的限制措施；

3. 严格且低额度触发的强制交易报告制度。在没有搜查令、政府要求或可能的原因作为触发因素的情况下提交有关其用户的报告（触发报告的额度为一万美元）。该条款类似 FATF 的旅行规则。

Polkadot：波卡适合企业级应用 Kusama适合早期初创项目:公链项目波卡Polkadot撰文介绍Kusama与波卡两个项目的具体区别，Kusama和波卡是两个独立的网络，但都是基于类似的代码库建立，Kusama拥有更快的治理参数和进入门槛，而波卡相对更保守，以更慢和更有条理的治理和升级过程来优先考虑稳定性和可靠性。Kusama更适合进行大胆的实验和早期的部署，而波卡是为了高价值和风险规避的应用程序所设计的。从具体的用户案例来说，波卡认为，推荐企业级或B2B应用、金融应用或需要银行级别安全性、稳定性和健壮性的高价值应用在波卡网络中运行，推荐早期的初创网络、实验性想法在Kusama网络中运行。[2020/4/17]

此外，每个金融机构，包括银行、托管加密金融机构和现有的没有严格分类和界定的虚拟资产金融服务商，将被禁止使用任何隐私交易工具（隐私交易工具如已经进入美国财政部外国资产控制办公室 OFAC 制裁名单中的 Blender 和 Tornado Cash ，这类隐私交易工具可以有效的隐藏虚拟资产的资金来源及流向，可被用于）或隐私币（典型的隐私币如 Zcash、Monero 等）交易，无论这些交易是否涉嫌违反任何法律，或仅仅只是保护用户或金融机构的交易隐私。

客观来说，飒姐团队并不认为目前公布的《数字资产反法》是一个能推动当前 Web3 网络、区块链底层技术以及虚拟资产行业发展的良法，如果该立法真正实施很有可能会对虚拟资产的技术创新产生很大的限制。

首先，立法技术粗糙，监管范围过大。《数字资产反法》并没有对虚拟资产服务提供商作出严格的分类和界定，而是笼统地将钱包服务提供商、矿工及各种加密资产服务提供者与真正涉及提供虚拟资产金融服务的中心化加以所混为一谈，粗暴的将金融风险较低的非托管基础设施提供商和 Web3 应用软件开发商纳入了金融监管范畴。如此一来，直接将执法机关的监管义务赋予了（不确定是否有监管能力的）公链网络验证者（矿工）和软件技术开发团队。实际上，这一举措根本就没有任何针对 FTX 暴雷的反思，单纯的将监督义务强加于虚拟资产行业的参与者，并不能解决中心化交易所现存的任何问题，反而直接增加了这些主体的合规成本。

其次，该法案的某些条款可能涉嫌违宪。如果通过，该法案是否能在实践中发挥作用还是一个未知数，其很有可能会面临美国法院的违宪性审查。这是因为，《数字资产反法》要求虚拟资产软件开发商（人员）在发布代码之前进行强制注册，该行为涉嫌违反美国宪法第一修正案所保护的言论自由。

美国宪法第一修正案规定：「国会不得制定关于下列事项的法律，确立国教或禁止信教自由，剥夺言论自由或出版自由，或剥夺人民和平集会和向政府请愿申冤的权利。」通说认为，第一修正案的表述确立了三个自由：宗教自由、表达自由（出版自由）、集会自由。自 20 世纪以来，美国已经通过以（1）《纽约时报》诉合众国案（New York Times Co. v. United States）和（2）伯恩斯坦诉合众国案（Bernstein v. United States）为代表的一系列判例，确立了一项规则：代码即言论，代码自由即法律所保护的言论自由。

因此，我们不得不怀疑，这种针对虚拟资产技术开发者代码的事前审查注册制度（法案要求程序员或及技术开发者只能发布符合《银行保密法》规定的内容），有可能涉嫌违背美国宪法第一修正案所保护的言论自由。

飒姐团队一直以来都乐见世界范围内对于虚拟资产的各种立法和监管，这对于我国来说是值得借鉴和参考的经验。此次美国《数字资产反法》草案的公布，飒姐团队大胆预测，如果不能进一步采取更精细化的立法手段，在划定金融风险的基础上对不同赛道参与者分类监管并平衡好各方利益，那么该法案几乎没有机会获得通过。

2023 年对于虚拟资产和 Web3 来说将是充满机遇的一年，得益于 AIGC 技术的发展，虚拟资产行业的可扩展性和创造性进一步提升，加密世界也许会诞生出更有趣、有益的应用。

肖飒lawyer

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